当代物权法百科全书小辞典初稿637-2
担保范围之损害赔偿金
一、基本理念
担保物权的担保范围，本条款共列出了六大项目，他们是：主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。其中，损害赔偿金是惩罚性措施，与违约金的性质大致相当，包括财产权损害赔偿与人身权损害赔偿两个基本点。
传统担保法和传统合同法中的保证金和定金等项目，暂行未有规定，因为与担保物权没有关联或者关联不大。保证金和定金定义为非物权性担保，抵押权、质权、留置权属于物权性担保。
1．损害赔偿金
损害赔偿金，指一方当事人因违反合同或者因其他行为给债权人以及其他权利人造成的财产权、人身权损失而给付的赔偿额，属于民法意义的罚款额。同样地，一方当事人因违反合同或者因其他行为给债务人造成的财产、人身权损失而给付的赔偿额（罚款额），也当属于此适用范围之内。损害赔偿金范围可以由法律确定，也可以由当事人约定。主要由侵权责任法、物权法、担保法、合同法等法律法规规范与调整。在法律没有特别规定或者当事人没有约定的情势下，适用于习惯法、自然法、道德法、逻辑法变通处理，应当按照完全赔偿原则确定具有赔偿数额。物权人行使损害赔偿请求权，需依据一定的条件来行使，即依据损害事实、损害的因果关系、损害的过错这些必要条件来衡量是否可行。
损害赔偿金，是比利息、违约金约束力更大的一类适用范围。利息、违约金主要是依据合同约定来执行的对象，违约人付出的金钱价值一般小于损害赔偿金；损害赔偿金主要是依据法定的要求来执行的对象，违约人付出的金钱价值一般大于利息、违约金。可以认为，在本条款列举的“利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用”五大适用范围中，当数损害赔偿金的约束力最大、执行力最强。
如果将违约金比作行政法中低一级的“罚款制裁”，那么，损害赔偿金则相当于行政法中高一级的“罚款制裁”。分析开来，“主债权及其利息”属于本位性项目，“违约金、损害赔偿金”属于惩罚性项目，“保管担保财产和实现担保物权的费用”属于鞭策性项目。
损害赔偿金，涉及到人身权损失的，一般按照法定的原则和标准来执行。其中，涉及到知识产权（派生性物权）的，可能会承担的损害赔偿金额度很大，有的甚至于大到十分惊人的地步。总体上，人身权损害赔偿金是涉及到权利名目最多、赔偿金额最大的一种。如商标专用权、专利权、著作权等知识产权，光权利来讲，有署名权、姓名权、名称权、名誉权、商誉权、创作权、创造权、所有权、使用权、专用权、出版权、发行权、制作权、复制权、转让权和生命健康权等等一系列的权利。其损害赔偿，包括精神赔偿和物质赔偿两个方面，属于“竞合型”赔偿之列，凡是能够与“损害”二字搭界的，都在损害赔偿之列，并且可以竞合加码。
损害赔偿金，涉及到财产权损失的，其范围可以由法律直接规定，这一部分，也可能占主导地位。类似于行政法之“罚款制裁”，全部由法律说了算，而且是说一不二。民事纠纷上的，或者说担保纠纷上的“罚款制裁”，也是需要规范化的，当事人的约定不是不可以，而是需要规范化。如果说约定的赔偿金额不合理，不规范，最终还是由法律来调整。损害赔偿金，是法律赋予债权人很大的权利，对于这种权利肯定需要加以限制，债权人、担保物权人依据自己的优势地位，对债务人无情打击、漫天要价的行为，肯定是要予以制止的。
损害赔偿金，在法律没有特别规定而当事人另有约定、能够通得过的合理范围，应当按照完全赔偿原则确定赔偿数额。完全赔偿，即要求赔偿全部损失，既包括现实损失，也包括可得利益损失。现实损失，也就是直接经济损失，指财产上的直接减少（货币贬值应除外）；可得利益损失，指失去的可以预期取得的利益。可得的利益范围的确定，需要坚持客观公正的原则。以上原则，可参照合同法第113条的规定执行。
总体上，担保物权的法锁关系，严于一般债权债务的法锁关系。因为财产担保、权利担保是非常严肃性的事情，而且是在主债权合同上承诺的再承诺，担保的利益系数可以增大，与此同时，担保的风险系数也会增大。履行担保合同会皆大欢喜，不履行担保合同会得到损害赔偿的法律制裁。损害赔偿金是非常厉害的，有的担保人被惩罚得倾家荡产的不在少数。
2．损害、赔偿的基本概念
损害，指包括侵害公私财产、公私物权和人身权等方面的伤害。按照物权法的相关规定，损害公私财产的主要表现是侵占、哄抢、私分、截留、破坏等几种性质的形式。司法实践中，是结合公私性质、侵权性质和法律关系性质以及一定的损害度量来全盘审判的。一般而论，对于涉公的损害赔偿适当从严处罚，对于涉私的损害赔偿适当从宽处理。
损害事实，即损害赔偿首先必须要有损害事实为依据，即能够证明自己所有（或者合法占有）的标的物发生损伤、损毁或者灭失，导致该项物的价值、使用价值发生了贬损甚至消灭。其中，需要确定物损或者物灭的时间、地点、人物、事件经过、侵权程度、侵权结果的事实真象，需要确定侵权标的物的价值评估和使用价值评估。
因果关系，在辨认事实基础上辨认因果关系，这是所有案件都避免不了的程序。辨认事实可以查找出部分因果关系，但不一定查找出全部的因果关系。涉及到损害赔偿请求权，更是要一本正经地查找因果关系。
赔偿，指包括折价赔偿、全额赔偿和超额赔偿，以及合并赔偿、连带赔偿、惩罚性或者辅助性赔偿。其中，以金钱为代表性的经济赔偿是最主要的形式之一。民商法之赔偿损失以赔偿金钱为主要标志，行政经济法之赔偿损失以行政罚款为主要标志。折价赔偿主要侧重于实物赔偿，但不排除经济赔偿和物权赔偿。
按照正统的说法，违约金与损害赔偿金，都具有代替给付的性质。实际上是惩罚性的。如果不将它们纳入担保物权范围，就有可能纵容债务人不履行债务，对债权人的保护是不利的。
再深入分析，债务人也有形式主义定限物权的权利，就是债务人也有限制债权人的相应的权利，于合适的条件和合理的范围内，债务人于合同中提出损害赔偿金的要求，也不失为一种自我保护的举措。
在主债务合同中，债务人可以针对债权人损害赔偿金的请求，实时地提出同样的要求是可行的；同样的道理，在担保债务合同中，债务人可以针对债权人损害赔偿金的请求，实时地提出同样的要求也是可行的。
二、损害赔偿金的法律规定
1．合同法规定
合同法第119条规定，当事人一方不履行合同义务或者不履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
合同法关于损害赔偿金的规定，是纲领性、原则性的规定，对于各种经济合同、物权合同中的损害赔偿金全部适用。
损害赔偿是全责、全额赔偿，惩罚性力度大于违约金。法定的违约金，不得超过主债权的20%。从某种意义上说，损害赔偿金是合同违约金的变种。但不同之处有几点：（1）违约金所指的要件是单方面毁约等违约的事实，无论毁约方是否对于守约方造成了经济损失，守约方都可以毁约方请求支付违约金。损害赔偿金所指的要件是人身、财产损害的事实，否则，当事人不能行使损害赔偿请求权。（2）损害赔偿是全责、全额赔偿，一次性惩罚性力度一般大于大于违约金。违约金是按每日累加的，如08版《国有建设用地使用权出让合同》示范文本中，法定的违约金为几‰。并且，损害赔偿金不仅仅在于财产权赔偿，而且还包括了人身权赔偿，但违约金一般不包括人身权赔偿。（3）损害赔偿金主要适用于合同法并适用于侵权责任法，违约金一般适用于合同法。
2．民法通则规定
民法通则第117条规定：“侵占国家的、集体的财产或者他人的财产的，应当返还财产，不能返还的应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人的财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。”
这种规定，在分清受害者主体、客体、要件基础上，对于各种侵权责任进行了分类或者包括合并，并将损害赔偿请求权“折价赔偿”和“赔偿损失”两个部分。“折价赔偿”主要侧重于实物赔偿，但不排除经济赔偿；“赔偿损失”主要侧重于金钱赔偿，但不排除实物赔偿以及人身权赔偿和其他权利赔偿。
这个条款，实际上是将普通物权法、担保物权法和制度物权法之损害赔偿请求权全都包括进去了，各种损害赔偿请求权主体一应俱全，立法目的更加明确了。
3．侵权责任法规定
侵权责任法第25条规定，损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式，协商不一致的，赔偿费应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。第19条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
侵权责任法是中国首部规范民事侵权责任的专门法，是民事财产权和人身权损害赔偿的总集成。损害赔偿责任，包括产品责任、机动车交通事故责任、医疗损害责任、环境污染责任、高度危险责任、饲养动物损害责任、物件损害责任等七大板块。其特点是，不以经济合同、物权合同为要件，而以损害事实、过错责任为要件。
4．企业国有资产法规定
企业国有资产法第72条规定，在涉及关联方交易、国有资产转让等交易活动中，当事人恶意串通，损害国有资产权益的，该交易行为无效。第75条规定，违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
企业国有资产法的突出特点是，关于普通物权、担保物权、制度物权设立、变更、转移、消灭的各种方式的规定十分全面。里面有很多物权对象包括担保范围，物权法是没有规定过的。
其他的法律规定不再一一列举。关键在于，我们不能把目光完全倾注于物权法，其他法律的规定也很有作用。损害赔偿请求权有很多玄机，又是保护合法权益的尚方宝剑，认真掌握这种法律武器将是大有裨益的。
相关法律：物权法第173条
相关名词：
〖损害赔偿请求权〗〖担保物权的担保范围〗
字数：3888字
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