（二）关于创业资本公司设立条件的限制及建议
《公司法》对股东人数做了如下限制：“有限责任公司由两个以上五十个以下股东共同出资成立。”这里对股东人数规定了上限，而“五十个股东”的上限显然不足以为创业资本公司筹集大量的创业资本资金，创业资本资金的筹集需要更多的股东参与。对于股份有限公司而言，虽然在股东人数上尚未规定上限，但是却对发起人认购的股份做了如下限制：“以募集设立方式设立股份有限公司的发起人所认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余股份应向社会募集。”事实上，在国外发起成立创业资本公司的大多为专业性人才，他们组建创业资本公司主要是为创业资本公司提供专业化的管理，并不是也不可能是创业资本资金的主要提供者。《公司法》对于创业资本公司发起应认购股份的规定是否合理，有待商榷。
（三）关于创业资本基金供给的限制及建议
创业资本运作的重要条件是有巨大的创业资本来源和通畅的创业资本筹集渠道。创业资本多是分散投资以降低风险，这就要求创业资本较为雄厚，渠道来源较为多样。在美国及欧洲等其他国家和地区，创业资本基金供给来源不仅包括个人和政府基金，更为重要的是诸如养老基金、保险公司、投资银行等机构投资者。我国的养老基金、保险公司和商业银行等也是目前最有实力参与创业资本的机构投资者，但是我国的《商业银行法》、《养老基金管理规定》都不允许其参与创业资本活动；《保险法》对保险基金的运用虽然有所放开，可以以一定方式投入股市，但是对从事高风险、高收益的创业资本行业则缺乏合理的规范和指导，极有可能导致保险基金从事创业资本的盲目性和过度性。这在很大程度上影响了我国创业资本的有效供给量和创业资本业的发展规模和速度。因此，建议开放养老基金、保险公司、投资银行等机构投资者对创业资本业投资的限制。
（四）合伙法律制度的缺陷及建议
1997年颁布的《合伙企业法》是继《公司法》之后，按照订立协议、区别处理出资方式和投资者责任形式等法律要求制定的又一重要的市场主体立法。该法为普通合伙制建立了完善的法律框架，却完全没有考虑到有限合伙制这种企业组织形式，也没有估计到我国经济发展对这一企业组织形式的需求。所以，该法为普通合伙制量身定制，却限制了有限合伙制的发展。该法第五条规定：“合伙企业在其名称中不得使用有限或者有限责任字样。”第八条规定：所有合伙人“都是依法承担无限责任者”，这就排除了部分合伙人承担有限责任的合法性。另外，《合伙企业法》第九条规定：“合伙人应当为具有完全民事行为能力人。”这一限制显然不合理。有限合伙是投资的组合，为了促进创业资本的发展，允许机构充当合伙人使之与国际惯例接轨应是可行的立法方向。《合伙企业法》的这一规定限制了创业资本规模的进一步扩大。因此，应修订《合伙企业法》，增加有限合伙的内容，或者先行制定《有限合伙企业暂行条例》，对有限合伙的定义、设立、有限合伙人和普通合伙人的权利与义务、内部经营管理、利润分配与亏损分担、入伙、退伙、解散等事项做出具体规定。在立法技巧上，尤其要注意强行性规范与任意性规范之间的协调。从有限合伙制在美国的成功运作可以看出，合伙企业的行为所受的约束主要是合伙内部有限合伙人和普通合伙人之间、普通合伙人和普通合伙人之间的相互约束，这种合伙内部约束的执行比法律更及时和有效。并且，这种约束的内容由合伙人之间协商决定，有利于形成自发性的制度创新。所以，修改《合伙企业法》或制定《有限合伙企业暂行条例》的主旨应该在于明确社会对有限合伙的约束，同时明确有限合伙的合法权益。此外，有关法律包括《公司法》、《税法》等都应做相应的修改，并适时颁布正在制定中的《投资基金法》。这样，便可为我国的创业投资提供一种有效的组织选择，探索建立适合我国国情的有限合伙制创业投资基金，从而推动创业投资业的更大发展。
三、我国创业资本组织制度的设计
从国内外三种创业资本组织模式的分析比较可知，有限合伙制是一种较为理想的组织模式，是创业投资发展到成熟阶段的一种必然的选择。但从我国的实际情况来看，发展有限合伙制的条件还不够成熟，主要有以下两个方面的原因：第一是制度供给的约束。在我国目前的法律框架下，除了准政府制创业投资公司外，根据我国《公司法》和《合伙企业法》的规定，创业投资机构可以采用的组织形式还有三种，即普通合伙制企业、有限责任公司和股份有限公司。第二是创业投资家市场发育程度的约束。在有限合伙制下，普通合伙人起着至关重要的作用。从我国当前的法律环境和信用状况来看，我们缺少成熟的创业投资市场，不能形成普通合伙人人力资本的有效供给。因此，采取有限合伙制虽然是我国创业投资发展的未来目标模式，但目前还不是一种现实的选择。
在我国，准政府制和普通公司制都是特定历史阶段和法律环境下的产物，相比较而言，普通公司制的形式优于准政府制，我们要对现存的大量准政府制创业投资公司进行改造。借鉴世界各国创业资本组织制度的成功经验，可以从以下几个方面来设计我国的创业资本组织制度：
（一）普通公司制创业投资公司
当前，我国高新技术企业为谋求自身的发展壮大，急切渴求创业资本的投入，同时，为改善本地经济结构，各级政府也对高新技术创业投资主体的存在和发展抱以热切的期待。虽然以有限合伙创业投资基金作为创业投资主体的组织形式更有利于高新技术创业投资事业，但在目前法制环境的精致周密程度尚无法与社会需要同步跟进的条件下，创业投资公司是法律阻碍最小、组建速度和发挥效益速度最快的市场投资主体的组织形式。相对而言，我国创业投资基金推出的步调可能要缓慢得多。因此，在相当长的一段时间内，创业投资公司仍然是中国高新技术创业投资体系中的骨干。
本部分拟从市场准入资格、公司治理结构、业务规范和监管等方面对创业投资公司的相关重要法律问题进行探讨。
1.创业投资公司的一般法律规定
（1）设立创业投资公司的条件。创业投资公司应为符合下列条件的有限责任公司或股份有限公司：①经各省、自治区、直辖市、经济特区、计划单列城市批准设立；②以对国内外高新技术产业投资经营为主要营业范围；③对被投资企业直接提供权益资本，并对其进行监督或协助其经营；④申报注册资本中的实收货币资本不低于最低注册规模（如人民币3000万元），且该项出资以现金为限；⑤公司主要管理人员有若干年限（如5年）以上的金融、科技及企业管理工作经历，无不良记录，诚实申报个人财产并愿意为业务损失承担相关责任；⑥在公司章程中设计完善的公司治理结构；⑦有关主管部门规定的其他条件。
（2）主要发起人的资格。对创业投资公司的主要发起人应满足以下要求：①有保持良好财务状况的历史记录；②近年内未因重大违法经营行为受到有关主管机关或司法机构的重大处罚；③有健全的组织机构和管理制度，财务状况良好，经营行为规范；④具有从事资本经营和高新技术产业相关业务的成功投资和管理经验；⑤单个发起人股权比例在一定幅度之间（如20%～40%）。
（3）创业投资公司章程制定中的特别事项。创业投资公司一般并不参与创业企业的实际管理工作，创业投资公司的资金经理人更像是一个指导者，不断地为创业企业提供战略指导和经营建议。因此，创业投资行业对资金管理者有较高的要求，对创业投资公司经理人员的任职资格应明确予以限定，比如学历、投资管理工作时间和经验等，并强制要求在公司章程中明确。此外，创业投资企业中高级管理人员的创造性人力资本是企业对外投资成功的关键，故公司应设计相应的激励和约束机制，以降低委托—代理成本。为此，除了一般的公司章程条款外，创业投资公司章程还应特别明确以下事项：①创业投资对象的具体科技产业领域、资产规模、从业人数、地域、公司对其持股比例（比如不低于20%或至少保持一个董事席位）；②创业投资公司主要经理人员所具有的组织、领导能力、专业经验和知识结构；③创业投资公司主要经理人员或受托管理公司的管理咨询专业机构及其他人员的分红标准；④与投资风险相适应的公司治理结构安排，如设立独立董事、外部监事、董事会中的薪酬委员会和人事委员会等。
（4）创业投资公司的主要业务范围。创业投资公司主营业务可划定为：①采用普通股、优先股、可转换债券等金融工具对高新技术企业投资；②为创业企业提供融资咨询、企业经营和管理咨询；③股权转让；④投资咨询；⑤为融资对象短期资金需求提供担保；⑥参与被投资企业的经营管理；⑦通过与其他经济主体合作成立新的创业投资企业进行投资；⑧经政府核准的其他业务。
（5）创业投资公司的注册资本。创业资本是创业投资公司向高新技术企业投资的根本保证，对其投资成败有重大影响。因此，应当规定创业投资公司的实收资本最低限额、公司发起人的最低出资比例。但是，在出资的时间方面应给予其宽松政策。注册资本的定位和缴付是公司资本制度的核心。前已述及，我国《公司法》实行注册资本实缴制，由于创业投资公司以投资为主业，资金的拨付有一定的时滞性，及时缴清出资对公司的经营并不会产生任何益处，反而增加了股东对公司的收益压力。因此，应允许创业投资公司采取授权资本制，即在设立公司时，公司章程中确定资本总额，股东只需认缴公司股份总数中的一定比例，公司即可成立，未认足的部分股份，授权董事会根据公司资金需求情况和市场状况随时发行以募足股本。
深圳经济特区利用特区立法权制定的《深圳市有限公司条例》采取了授权资本制，可供参照。该条例允许出资人依照公司章程规定分期缴纳，出资人首期缴纳的出资总额不得少于公司注册资本的50%，其余出资应在公司成立后两年内缴足；对于生产经营期限长、投资规模大的公司，出资人首期缴纳的出资额和缴足出资的期限需要进一步从宽的，该条例授权有关主管部门另行规定。2000年11月制定并颁布的《深圳市创业资本投资高新技术产业暂行规定》继承了上述规定，并进一步补充和细化为：①外资企业的外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起三年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的25%，并应当在外资企业营业执照签发之日起90日内缴清。②设立中外合资投资公司的股东应当在公司设立之日起两年内缴清全部注册资本，且自注册登记之日起三个月内所缴的实际资本不得低于注册资本的15%。③设立外商独资或合资创业投资管理公司的股东应当在注册登记之日起半年内一次性缴清全部注册资本。④设立其他创业投资机构的股东应当在公司设立之日起两年内缴清全部注册资本，且首期出资额不得低于注册资本的50%。
